Équateur : la loi du pendule dans la politique équatorienne d’investissements étrangers

Le 3 septembre 2021, la réintégration de l’Équateur dans le CIRDI est devenue effective , une institution dépendante de la Banque mondiale créée en 1965 pour l’arbitrage des différends liés aux investissements étrangers.

Ce retour est la quintessence du tournant copernicien exécuté par le pays en ce qui concerne sa position en matière d’investissements étrangers et la solution des controverses qui en découlent.

L’ effet de balancier promu par l’actuel président, Guillermo Lasso , fait tomber le cadre anti-CIRDI que l’ancien président Rafael Correa avait commencé à construire en 2007.

Arbitrage et investissements

Selon le centre d’analyse des politiques d’investissement de l’ONU ( Investment Policy Hub ), il existe actuellement plus de 2 500 accords bilatéraux ou multilatéraux en vigueur dans lesquels les États s’engagent à promouvoir et à protéger les investissements étrangers sur leur territoire souverain. La grande majorité de ces accords offrent à l’investisseur la possibilité de recourir au CIRDI pour résoudre tout problème pouvant découler de son investissement.

Ne consommez pas de nouvelles, comprenez-les.

Depuis sa création, le CIRDI est chargé de résoudre – non sans rejet par certains acteurs internationaux – la grande majorité des réclamations d’un million de dollars que les investisseurs étrangers ont déposées contre les États hôtes de leurs investissements en raison de la violation présumée des accords d’investissement.

Correa contre CIRDI

L’origine de la politique instable équatorienne autour du CIRDI peut être liée à l’investiture, en 2007, de Rafael Correa à la présidence de la république.

Le programme électoral de son parti, Alianza País , était très critique à l’égard des activités extractives menées par des entreprises étrangères sur le sol équatorien et anticipait une politique étatique belliqueuse en la matière.

Ainsi, dès le début du premier mandat présidentiel de Correa, une nouvelle Constitution a été approuvée en 2008 qui, dans son article 1, stipule :

• « L’Équateur est un État constitutionnel de droit et de justice, social, démocratique, souverain, indépendant, unitaire, interculturel, multinational et laïc dans lequel les ressources naturelles non renouvelables du territoire de l’État appartiennent à son patrimoine inaliénable, inaliénable et imprescriptible » .

Après l’approbation de la Constitution de 2008 susmentionnée, de nouvelles élections générales ont été convoquées, que Correa a également remportées. En 2013, il est réélu pour un troisième mandat.

Dans son programme gouvernemental, 35 propositions pour le socialisme du bien-vivre , Correa a déclaré :

• « Nous refusons totalement que des différends avec des entreprises privées étrangères deviennent des conflits entre États. La Cour constitutionnelle équatorienne a déclaré inconstitutionnels onze traités bilatéraux d’investissement qui sont des instruments des transnationales pour piller le pays par le biais d’obscurs processus d’arbitrage international.

Une sortie qui a provoqué la stupeur internationale

Tout au long de la décennie de Correa, le président a fait des déclarations très fortes dans les forums internationaux sur sa ferme intention de « libérer l’Équateur de ce joug du capital transnational » que constituait le CIRDI, qui « décide toujours en faveur du grand capital et non en faveur de vi ».

L’article 422 de la Constitution de 2008 (« les traités ou instruments internationaux dans lesquels l’État équatorien cède la compétence souveraine à des instances d’arbitrage international, dans les différends contractuels ou commerciaux, entre l’État et des personnes physiques ou morales ne peuvent être conclus »). l’outil juridique clé pour lutter contre le statu quo jusqu’alors hégémonique en matière d’investissements internationaux.

Le contenu de cet article a été très controversé car il semble interdire les traités internationaux dans lesquels il y a une soumission à l’arbitrage international. Au contraire, il autorise la soumission du pays à des instances régionales d’arbitrage .

Ainsi, la Cour constitutionnelle équatorienne a déclaré l’inconstitutionnalité de plus d’une douzaine d’accords bilatéraux d’investissement. Accords dans lesquels l’Équateur avait accepté de se soumettre au CIRDI en cas de réclamations d’investisseurs étrangers.

Comme point culminant de ce processus de désengagement juridique, l’Équateur a fait usage de l’article 71 de la Convention CIRDI et le 7 janvier 2010, la sortie de l’Équateur de cette convention réussie est devenue effective.

La fin de la « Décennie Correa »

En 2017, Lenin Moreno , qui avait été vice-président de Correa, a été nommé président de l’Équateur. Son programme gouvernemental concernant les investissements internationaux a suivi les traces de son prédécesseur.

Cependant, il semble que le lien idéologique et personnel entre l’ancien président Correa et Moreno ait commencé à souffrir pendant le mandat de ce dernier. Moreno finirait par être expulsé du parti accusé de ne pas avoir respecté son programme gouvernemental.

Au cours de ses derniers mois de mandat, les tribunaux équatoriens ont condamné Correa à huit ans de prison pour corruption passive . L’ancien président vivait déjà en Belgique avec sa famille à l’époque.

L’Equateur retourne au CIRDI

En mai 2021, Guillermo Lasso a pris la présidence de l’Équateur. Dans le programme électoral de son parti, l’Équateur libre , la politique des précédents présidents en matière d’investissements étrangers était critiquée :

« L’isolement commercial et touristique impacte l’emploi. Pendant longtemps, les relations commerciales et internationales de notre pays ont donné la priorité aux préjugés et aux faux concepts idéologiques au lieu du bien-être des Équatoriens (…) Les gouvernements récents ont détérioré l’environnement des investissements étrangers et locaux dans notre pays. L’Équateur est incapable d’attirer suffisamment d’investissements étrangers en raison de l’incertitude causée par l’insécurité juridique.

Lasso a présenté le CIRDI aux citoyens équatoriens comme un facteur de prospérité économique pour le pays. Moins d’un mois après avoir accédé à la présidence, il a annoncé son intention pour l’Équateur de revenir dans l’institution . L’argument en était :

« Cette étape importante permettra à l’Équateur de rencontrer de nouveaux partenaires commerciaux et de renforcer ses relations avec ceux qui ont déjà des alliances, car l’accord encourage l’attraction d’investisseurs responsables qui s’engagent à contribuer au développement du pays ».

À la suite de l’annonce présidentielle, les événements politiques et juridiques se sont déroulés très rapidement : le 30 juin 2021, la Cour constitutionnelle équatorienne a jugé que la ratification de l’accord CIRDI ne nécessitait ni l’approbation de l’Assemblée nationale ni un arrêt de constitutionnalité de la Cour. Ainsi, le 16 juillet 2021, l’Équateur l’a « re-ratifié » .

Onze jours plus tard, l’Assemblée nationale a rejeté ce retour pour présomption de violation de l’article 422 de la Constitution. Malgré cela, le 4 août, l’Équateur a déposé l’instrument de ratification de l’accord auprès de la Banque mondiale et le 3 septembre 2021, le texte CIRDI est entré en vigueur pour le pays.

Les attentats du retour

Le retour au CIRDI du fils prodigue a généré des opinions polarisées en Équateur. Les déclarations véhémentes de l’ancien président Correa sur le virage pro-CIRDI de Lasso sont un exemple de l’amertume politique et sociale que subit actuellement le pays.

Correa a publié plusieurs tweets dans lesquels il affirme que le retour au CIRDI est, en réalité, « un cadeau de la patrie ». Il qualifie de « désastreuse » l’institution qui, selon les mots de son dauphin , Andrés Arauz , a fait « perdre 2 milliards de dollars » à l’Équateur.

L’ancien président souligne également les violations de la loi que ledit retour a entraînées : « En contradiction ouverte avec la Constitution de la République (…) l’Assemblée n’est pas intervenue ni ne s’est prononcée « . Par ailleurs, Correa prédit un avenir sombre pour le pays puisque « la porte est ouverte à la privatisation » et pointe du doigt ceux qu’il juge coupables (« s’il vous plaît, n’oubliez pas leurs auteurs. #LosCorruptosSiempreFueronEllos »).

Pacte d’État sur les investissements internationaux : mission impossible en Équateur ?

A moins qu’un révulsif ne l’en empêche, il ne semble pas que l’avenir de l’Equateur vis-à-vis du CIRDI va être linéaire et exempt de polémique. A priori , il est plus probable que le pendule continue à osciller fortement au gré des changements de gouvernement, avec les effets négatifs que cela peut avoir sur la sphère économique et juridique du pays.

Étant donné que les investissements internationaux sont un enjeu essentiel pour le développement de l’Équateur, cet auteur considère qu’il serait optimal que le pays parvienne à une stabilité dans le traitement accordé à cette question dans un avenir proche.

Aussi difficile que cela puisse paraître, il serait crucial que les partis politiques équatoriens rapprochent leurs positions et négocient les bases d’un authentique pacte d’État sur les investissements internationaux. La réalisation dudit pacte, en plus de parler en faveur de la maturité de la classe politique équatorienne, servirait d’exemple dans le contexte latino-américain et pourrait promouvoir d’autres avancées dans la région.

En supposant l’amère réalité politique de l’Équateur, peut-être que ce pacte d’État devra initialement être minimal. Cela pourrait se traduire, par exemple, par une plus grande implication du pays (l’Équateur a déjà présenté une communication à ce sujet à la CNUDCI en 2019) dans le processus de réforme du système de règlement des différends entre investisseurs et États actuellement débattu au sein des États-Unis. nations.

Katia Gomez

Conciliateur nommé par le Royaume d’Espagne devant le CIRDI (2020-2026), Professeur de droit international privé, Université de Saragosse